2005年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》模擬試題及答案（二）

　　一、單項選擇題

　　1、甲乙雙方訂立房屋租賃合同，雙方約定甲將房屋出租給乙，租期1年，自2003年8月1日至2004年8月1日。房屋租賃合同期限屆滿時，甲發(fā)現(xiàn)乙對房屋擅自進行了改造，為此要求乙進行賠償，乙答應在8月10日前給予賠償。至8月10日，乙仍未對甲進行賠償。甲向法院提起訴訟請求賠償?shù)脑V訟時效應當截止到（）。

　　A、2005年8月1日

　　B、2005年8月10日

　　C、2006年8月1日

　　D、2006年8月10日

　　正確答案：D

　　解析：第一，雖然屬于租賃合同引起的糾紛，但該訴訟請求不是關于延付或拒付租金的訴訟，不適用1年的特別訴訟時效，而適用2年的訴訟時效；第二，當事人乙同意履行義務的截止時間為2004年8月10日，引起訴訟時效的中斷，故D選項是正確。

　　2、以下關于個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的說法中，符合法律規(guī)定的是（）。

　　A、個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)對自然人出資的要求相同

　　B、個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)在企業(yè)解散后5年內出資人對企業(yè)債務均負有償債的責任

　　C、個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)所有權規(guī)定個人所有，合伙企業(yè)的財產(chǎn)所有權規(guī)定企業(yè)所有

　　D、個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的出資方式相同

　　正確答案：B

　　解析：個人獨資企業(yè)的出資人須具有中國國籍，合伙企業(yè)的出資人無國籍的限制，所以A選項不對；合伙企業(yè)的財產(chǎn)所有權歸合伙人共同共有，所以C選項不對；合伙企業(yè)經(jīng)全體合伙人同意，合伙人可以勞務出資，但個人獨資企業(yè)不可以，因此D選項也不對。

　　3、根據(jù)上市公司獨立董事制度的有關規(guī)定，下列各項中，可以擔任上市公司獨立董事的是（）。

　　A、上市公司附屬企業(yè)工作人員的配偶

　　B、持有上市公司1％以上股份但并非該上市公司前10名股東的自然人股東

　　C、具有3年工作經(jīng)驗的注冊會計師

　　D、上市公司前5名股東單位任職人員的兄弟

　　正確答案：D

　　解析：上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系不得擔任上市公司獨立董事，因此A選項不對；直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬，也不得擔任上市公司獨立董事，所以B選項不對；獨立董事的任職須具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗，因此C選項也不符合要求。上市公司前5名股東單位任職人員及其直系親屬，，不得擔任上市公司獨立董事，而任職人員的兄弟不屬于直系親屬，因此不在禁止之列，D選項是正確的。

　　4、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項中，不應當列入第一順序清償?shù)那樾问牵ǎ?/P>

　　A、債務人所欠企業(yè)職工的集資款

　　B、職工在企業(yè)破產(chǎn)前作為資本金投入的款項

　　C、因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補償金請求權

　　D、債務人所欠非正式職工的勞動報酬

　　正確答案：B

　　解析：注意區(qū)分集資款與資本金之間的區(qū)別。其中集資款與企業(yè)所欠的勞動報酬，均屬于第一順序；職工投入的資本金作為破產(chǎn)財產(chǎn)，不予清償。

　　5、根據(jù)外匯管理法律制度的規(guī)定，某境內機構經(jīng)批準向境外進行投資，向其所在地的外匯管理局繳存250萬美元作為匯回利潤保證金，則該機構境外投資的最高數(shù)額應當是（）。

　　A、10000萬美元

　　B、5000萬美元

　　C、3000萬美元

　　D、2500萬美元

　　正確答案：B

　　解析：境內投資者以外匯資金向境外投資的，應向所在地外匯管理局繳存所投資金5％的資金，作為匯回利潤保證金。

　　6、根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，下列各項中，已構成不正當競爭行為的是（）。

　　A、某生產(chǎn)企業(yè)給經(jīng)銷商銷售提成，雙方對此均有賬目記載

　　B、某商場采用買一贈一的方式，推銷即將到期的商品

　　C、某超市以低于進貨的價格銷售過季服裝

　　D、某商場采用抽獎式有獎銷售，一等獎為價值6000元的新馬泰游

　　正確答案：D

　　解析：有獎銷售方式下最高獎的獎金不得超過5000元。

　　7、國有企業(yè)產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低于評估結果的（）時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行。

　　A、90％

　　B、10％

　　C、30％

　　D、75％

　　正確答案：A

　　解析：產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90％時，應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行。

　　8、外國投資者以股權并購方式設立外商投資企業(yè)，并購后所設外商投資企業(yè)的注冊資本為450萬美元，該外商投資企業(yè)投資總額不得超過（）美元。

　　A、900萬

　　B、1125萬

　　C、315萬

　　D、1350萬

　　正確答案：A

　　解析：外國投資者以并購股權方式設立外商投資企業(yè)，并購后注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍。

　　9、侵犯著作權，情節(jié)嚴重構成犯罪的，判處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金?！扒楣?jié)嚴重”指（）。

　　A、非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上

　　B、未經(jīng)著作權人許可，復制發(fā)行計算機軟件數(shù)量合計在5000張（份）以上

　　C、違法所得數(shù)額15萬元以上

　　D、未經(jīng)著作權人許可，復制發(fā)行錄像作品數(shù)量合計在1000張（份）以上

　　正確答案：D

　　解析：AB選項屬于“情節(jié)特別嚴重”；C選項屬于“違法所得數(shù)額巨大”的情況。

　　10、根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）

　　A、1個基金投資于股票、債券的比例，不得超過該基金資產(chǎn)總值的80%

　　B、1個基金投資于股票、債券的比例，不得低于該基金資產(chǎn)凈值的80%

　　C、1個基金持有1家上市公司的股票，不得超過該基金資產(chǎn)凈值的10%

　　D、1個基金持有1家上市公司的股票，不得低于該基金資產(chǎn)凈值的10%

　　正確答案：C

　　解析：1個基金投資于股票、債券的比例，不得低于該基金資產(chǎn)總值的80%；1個基金持有1家上市公司的股票，不得超過該基金資產(chǎn)凈值的10%。

　　11、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，技術合同的一方當事人延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在（）內仍未履行，對方當事人有權主張解除合同。

　　A、10日

　　B、30日

　　C、60日

　　D、90日

　　正確答案：B

　　解析：（1）技術合同的一方當事人延遲履行主要義務，經(jīng)催告后在30日內仍未履行，對方當事人有權主張解除合同。（2）當事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，在該履行期限屆滿后方可有權提出解除合同的主張。

　　12、根據(jù)《著作權法》的規(guī)定，下列各項中，屬于對作品合理使用的有（）

　　A、為介紹、評論某一作品或者說明某一問題在作品中大量引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品

　　B、將已發(fā)表的作品改成盲文出版

　　C、圖書館復制本館收藏的作品出售

　　D、將已發(fā)表的漢語文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內外出版發(fā)行

　　正確答案：B

　　解析：（1）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中“適當引用”他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，因此選項A是錯誤的；（2）圖書館復制本館收藏的作品屬于合理使用，但不能出售，因此選項C是錯誤的；（3）將已發(fā)表的漢語文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在“國內”出版發(fā)行屬于合理使用，但在“國外出版發(fā)行”則超出了合理使用的界限，因此選項D是錯誤的。

　　13、甲、乙、丙分別出資7萬元、8萬元和35萬元，成立了一家有限責任公司。其中，甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產(chǎn)。公司成立后，又吸引了丁出資現(xiàn)金10萬元入股。半年后，該公司因經(jīng)營不善，拖欠巨額債務。法院在執(zhí)行中查明。丙作為出資的房產(chǎn)價值15萬元。又查明：丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)10萬元。

　　依據(jù)《公司法》的規(guī)定，正確的處理是（）

　　A、丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交關額，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足

　　B、丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足

　　C、丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足

　　D、丙無須補交差額，其他股東也不負補足的責任

　　正確答案：B

　　解析：有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。

　　14、甲、乙企業(yè)于2005年4月1日簽訂一份標的額為100萬元的買賣合同。

　　根據(jù)合同約定，乙企業(yè)應于4月10日前到甲企業(yè)的庫房領取全部貨物，但由于乙企業(yè)的原因，乙企業(yè)于4月20日才領取該批貨物，但4月15日甲企業(yè)的庫房發(fā)生火災，致使部分貨物受損，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，乙企業(yè)應當自（）之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。

　　A、4月1日

　　B、4月10日

　　C、4月15日

　　D、4月20日

　　正確答案：B

　　解析：因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。

　　15、根據(jù)《支付結算辦法》的規(guī)定，委托收款的付款人應當在接到通知的當日書面通知銀行付款。如果付款人未在（）通知銀行付款的，視同付款人同意付款。

　　A、銀行發(fā)出通知之日起3日內

　　B、銀行發(fā)出通知的次日起3日內

　　C、接到通知之日起3日內

　　D、接到通知日的次日起3日內

　　正確答案：D

　　解析：在委托收款中，付款人應當在接到通知的當日書面通知銀行付款，如果付款人未在接到通知日的次日起3日內通知銀行付款的，視同付款人同意付款。

　　16、根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度的要求，下列各項中，有關對企業(yè)負責人的管理規(guī)定，符合相關法律要求的是（）。

　　A、國有獨資公司任免其董事長、副董事長、董事，并向其提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師等的任免建議

　　B、對國有獨資公司任免其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師及其他企業(yè)負責人

　　C、對國有控股公司派出股東代表、監(jiān)事人選

　　D、對國有參股的公司，依照公司章程，提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師的人選

　　正確答案：A

　　解析：B選項正確表述為：對國有獨資企業(yè)任免其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師及其他企業(yè)負責人。C選項正確表述為：對國有控股公司，依照公司章程約定，提出向其派出的董事、監(jiān)事人選，推薦其董事長、副董事長和監(jiān)事會主席人選，并向其提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師人選的建議。D選項正確表述為：對國有參股的公司，依照公司章程，提出向其派出的董事、監(jiān)事人選。

　　17、如果票據(jù)被盜，失票人可以向（）的基層人民法院申請公示催告。

　　A、票據(jù)出票地

　　B、票據(jù)支付地

　　C、票據(jù)行為地

　　D、票據(jù)被盜地

　　正確答案：B

　　解析：本題考查票據(jù)權利的補救。因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。

　　18、隱匿或故意銷毀依法應當保存的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或拘役，并處或單處（）罰金。

　　A、2萬元以上，10萬元以下

　　B、5萬元以上，20萬元以下

　　C、5萬元以上，10萬元以下

　　D、2萬元以上，20萬元以下

　　正確答案：D

　　解析：本題旨在考查違反《會計法》的法律責任?！稌嫹ā芬?guī)定，隱匿或故意銷毀依法應當保存的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告，情節(jié)嚴重的處五年以下有期徒刑或拘役，并處或單處2萬元以上，20萬元以下罰金。故本題應選D。

　　二、多項選擇題

　　1、根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列各項中，屬于無效民事行為的有（）。

　　A、甲乙之間買賣進口走私醫(yī)療器械的行為

　　B、李某接受甲的委托，以甲的名義代理甲與其代理的另一被代理人乙進行買賣活動

　　C、不滿10周歲的小明接受他人贈送物品的行為

　　D、甲未授予王某代理權，王某以甲的名義與乙訂立合同的行為，甲在知情的情況下未做否認表示的

　　正確答案：AB

　　解析：A選項的行為內容違法；B選項屬于代理人濫用代理權，代理行為無效；C選項屬于無民事行為能力人發(fā)生的純獲利益的民事行為；D選項屬于本人知道他人以本人名義進行民事行為，而不做否認表示的情形。

　　2、某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人共同出資設立，合伙協(xié)議未約定債務分擔比例?，F(xiàn)該合伙企業(yè)對某債權人甲的負債已經(jīng)到期，以合伙企業(yè)財產(chǎn)償還后尚有4萬元債務沒有清償。以下關于剩余債務清償?shù)恼_說法是（）。

　　A、四位合伙人應當按照出資比例分別向債權人甲承擔債務

　　B、四位合伙人應當按照平均分擔的辦法分別向債權人甲承擔1萬元的債務

　　C、任何一位合伙人都有義務向債權人清償4萬元的債務

　　D、債權人甲可以分別向每位合伙人要求清償1萬元債務

　　正確答案：CD

　　解析：合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)牟糠猪毘袚鸁o限連帶責任。債權人不受合伙協(xié)議的約束，債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

　　3、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構提供虛假證明文件的，其可能受到的處罰有（）。

　　A、沒有違法所得

　　B、處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款

　　C、由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)，吊銷直接責任人員的資格證書

　　D、構成犯罪的，依法追究刑事責任

　　正確答案：ABCD

　　解析：教材P116

　　4、根據(jù)債權人的申請，法院于2004年4月1日受理了對某債務人企業(yè)破產(chǎn)的申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于應當對債務人企業(yè)宣告破產(chǎn)的情形有（）。

　　A、整頓期間，因客觀原因無法執(zhí)行和解協(xié)議

　　B、整頓期滿，債務人企業(yè)按照和解協(xié)議給予的30％債務減免，對全部債務的70％予以清償

　　C、整頓期間，發(fā)現(xiàn)債務人企業(yè)于2004年1月將一筆應當于2004年3月到期的債務提前清償

　　D、債權人會議與債務人企業(yè)達成的和解協(xié)議，經(jīng)出席會議的有表決權的2/3以上的債權人表示同意，其所代表的債權額超過1/2

　　正確答案：AD

　　解析：B選項說明，債務人已經(jīng)按照和解協(xié)議清償了債務；C選項雖然反映債務人提前清償債務，但在破產(chǎn)案件受理前已經(jīng)到期，則應視為未提前清償。所以該兩種情形不屬于應當宣告破產(chǎn)的情形。

　　5、根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列各項中，不符合上市公司發(fā)行新股的情形有（）。

　　A、某公司股票于2003年10月上市，計劃于2004年8月發(fā)行新股

　　B、某公司上一年度及最后一個季度財務報表中的資產(chǎn)負債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平

　　C、某公司股份總數(shù)為38000萬股，股東大會決議增加發(fā)行8000萬股，該決議經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過即可

　　D、上市公司對外擔?？傤~超過2003年會計年度合并會計報表凈資產(chǎn)的50％

　　正確答案：ACD

　　解析：A選項所述間隔時間不足1年；增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權的半數(shù)以上通過，因此C項不符合規(guī)定；D項所述不符合上市公司對外擔?？傤~不得超過最近一個會計年度合并會計報表凈資產(chǎn)50％的限制，并且整改不滿12個月。

　　6、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，符合留置權適用條件的有（）。

　　A、租賃合同中，出租人因未履行租賃維修義務，而承租人自行維修所支付費用無法得到清償時，承租人對租賃物享有留置權

　　B、定做人未向承攬人支付報酬的，承攬人對完成的工作成果可以享有留置權

　　C、寄存人未按照合同約定支付保管費的，保管人對保管物享有留置權

　　D、委托物不能賣出，經(jīng)行紀人催告，委托人無正當理由拒絕受領的，行紀人對委托物享有留置權

　　正確答案：BC

　　解析：留置擔保根據(jù)擔保法和合同法的規(guī)定，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同而發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。A選項所述情形，承租人有權要求相應減少租金或者延長租期；D選項所述情形，符合提存的條件，行紀人可以提存委托物。

　　7、根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，將產(chǎn)生的法律后果是（）。

　　A、原背書人對后手的被背書人承擔保證責任

　　B、原背書人只對直接的被背書人承擔保證責任

　　C、原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任

　　D、原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任，但對以后的被背書人、背書人、最后的持票人仍需承擔保證責任，因原背書人限制的只是其直接的后手

　　正確答案：BC

　　解析：背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。包括原背書人對依此取得匯票的一切當事人，將不承擔票據(jù)責任，其只對直接的被背書人承擔責任。

　　8、根據(jù)《國有資產(chǎn)管理法》規(guī)定，下列情形中應當進行注銷登記的有（）。

　　A、企業(yè)被依法撤銷的

　　B、企業(yè)改制后不再設置國有股權的

　　C、被宣告破產(chǎn)的

　　D、企業(yè)國有資本出資人發(fā)生變動的

　　正確答案：ABC

　　解析：D選項屬辦理變動登記的情況。

　　9、企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓過程中，屬于無效行為的有（）。

　　A、不履行相應的轉讓程序，擅自轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權的

　　B、故意隱匿應當納入評估范圍的資產(chǎn)

　　C、向中介機構提供虛假會計資料，導致審計、評估結果失真，造成國有資產(chǎn)流失的

　　D、以企業(yè)國有產(chǎn)權作為擔保，轉讓該國有產(chǎn)權時，未經(jīng)擔保人同意的

　　正確答案：ABCD

　　解析：企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓過程中，屬于無效行為的有8種情形，考生應準確記憶。

　　10、境外投資者并購境內企業(yè)，投資者應就所涉情形向國家對外貿易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門報告，下列屬于應報告事項的有（）。

　　A、并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣

　　B、并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到25％

　　C、并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到20％

　　D、一年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個

　　正確答案：ABD

　　解析：C選項的正確表述為：并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25％。

　　11、根據(jù)《首次公開發(fā)行股票試行詢價制度若干問題的通知》規(guī)定，詢價對象包括（）。

　　A、證券投資基金管理公司

　　B、財務公司

　　C、合格的境外機構投資者

　　D、合格的境內公眾投資者

　　正確答案：ABC

　　解析：詢價對象包括：證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財務公司、保險機構投資者和合格的境外機構投資者。

　　12、法律規(guī)定：未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，應追究刑事責任。其中“相同的商標”是指（）。

　　A、與被假冒的注冊商標完全相同

　　B、與被假冒的注冊商標在視覺上基本無差異

　　C、足以對公眾產(chǎn)生誤導

　　D、將假冒的注冊商標用于廣告宣傳

　　正確答案：ABC

　　解析：D選項是“使用”的含義，而不是“相同”的含義?？忌鷳⒁庀嚓P規(guī)定在綜合題中的應用。

　　13、根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司召開股東大會審議下列事項時，必須以特別決議方式通過的有（）

　　A、董事會和監(jiān)事會的報告

　　B、董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法

　　C、發(fā)行公司債券

　　D、公司章程修改

　　正確答案：CD

　　解析：上市公司的下列事項由股東大會以特別決議通過：（1）公司增加或者減少注冊資本；（2）發(fā)行公司債券；（3）公司的分立、合并、解散和清算；（4）修改公司章程；（5）回購本公司的股票；（6）公司與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務的管理交予該人負責的合同。

　　14、根據(jù)《中華人民共和國證券法》的規(guī)定，上市公司發(fā)生的下列情形中，中國證監(jiān)會可以決定暫停其股票上市的有（）

　　A、公司的股本的總額由人民幣1.2億元減至人民幣6000萬

　　B、持有股票面值人民幣1000元以上的股東人數(shù)由1200人減至900人

　　C、公司最近2年連續(xù)虧損

　　D、公司未按規(guī)定公開其財務狀況

　　正確答案：BD

　　解析：（1）公司股本總額（不少于人民幣5000萬元）、股權分布（持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不得少于1000人、向社會公眾發(fā)行的股份在25%或者15%以上）等發(fā)生變化不再具備上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)虧損。

　　15、根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，下列各背書情形中，屬于背書無效的有（）

　　A、將匯票金額全部轉讓給甲某

　　B、將匯票金額的一半轉讓給甲某

　　C、將匯票金額分別轉讓給甲某和乙某

　　D、將匯票金額轉讓給甲某但要求甲某不得對背書人行使追索權

　　正確答案：BC

　　解析：（1）將匯票金額的一部分轉讓或者將匯票金額分別轉讓給2人以上的背書無效，因此，選項B、C是正確的；（2）背書不得附條件，背書附條件的，所附條件無效，但不影響背書的效力，因此，選項D是錯誤的。

　　16、根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，下列情形中，應當進行變動產(chǎn)權登記的是（）

　　A、企業(yè)法定代表人改變

　　B、企業(yè)組織形式發(fā)生變動

　　C、企業(yè)國有資本出資者發(fā)生變動

　　D、企業(yè)國有資本額發(fā)生增減變動

　　正確答案：ABCD

　　解析：變動產(chǎn)權登記的內容包括：（1）企業(yè)名稱、住所或者法定代表人改變的；（2）企業(yè)組織形式發(fā)生變動的；（3）企業(yè)國有資本額發(fā)生增減變動的；（4）企業(yè)國有資本出資者發(fā)生變動的。

　　17、根據(jù)支付結算辦法及有關規(guī)定，下列各項中，屬于違反結算紀律的行為有（）

　　A、企業(yè)法人內部單獨核算的附屬機構以其名義在銀行開立基本賬戶的

　　B、銀行受理無理拒付企業(yè)的申請而拖延付款的

　　C、單位簽發(fā)空頭支票的

　　D、銀行放棄執(zhí)行對企事業(yè)單位違反結算紀律行為處罰的

　　正確答案：BCD

　　解析：基本存款賬戶的適用十分廣泛，包括A選項所述的情況

　　18、根據(jù)《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，下列選項中，發(fā)證機關應當收回下列人員所持會計證的是（）

　　A、持證會計人員嚴重違反財經(jīng)紀律，給國家、集體造成嚴重經(jīng)濟損失

　　B、持證會計人員受到2次記大過行政處分的

　　C、弄虛作假騙取會計證的

　　D、會計人員因解聘離開原工作單位的

　　正確答案：ABC

　　解析：會計人員因離退、解聘、停薪留職、辭職等原因離開原工作單位的，所持會計證的有效期內不予收回。

　　三、判斷題（判斷正確的，每題得1分，判斷錯誤的，每題倒扣1分，不答題既不得分。也不扣分?？鄯肿疃嗫壑帘绢}型零分為止。）

　　1、無效民事行為自行為開始起即無法律約束力，可撤銷的民事行為自當事人撤銷行為起無法律約束力。（）

　　正確答案：×

　　解析：可撤銷的民事行為一旦撤銷，則與無效的民事行為具有相同的法律后果，包括行為自始無法律約束力。

　　2、外國投資者采用股權并購的方式實施并購的，并購后所設外商投資企業(yè)繼承被并購境內公司的債權和債務；外國投資者采用資產(chǎn)并購方式實施并購的，出售資產(chǎn)的境內企業(yè)承擔其原有的債權和債務。（）

　　正確答案：√

　　解析：本題內容為2005年教材新增加的。

　　3、工程價款的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權，包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，以及因發(fā)包人違約造成的實際損失。（）

　　正確答案：×

　　解析：工程價款的優(yōu)先受償權的范圍中，不包括因發(fā)包人違約給承包人造成的實際損失。

　　4、甲向乙簽發(fā)一張支票，在交付給乙時，該支票上未記載金額，乙在金額一欄的空白處填寫了50萬元。但事后查明甲在付款人實有的存款金額為30萬元。

　　如該支票的其他絕對記載事項齊全，該支票為有效票據(jù)。（）

　　正確答案：√

　　解析：票據(jù)是一種要式法律行為，該支票的絕對記載事項符合法律規(guī)定，該支票有效。出票人簽發(fā)空頭支票，是出票人行為違法，并不影響票據(jù)效力。

　　5、職務作品是指公司為完成法人或其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品。根據(jù)著作權法律制度的規(guī)定，職務作品的著作權由法人或其他組織享有，但完成該作品的公民有權使用。（）

　　正確答案：×

　　解析：職務作品的著作權由作者享有，但法人或其他組織有權在業(yè)務范圍內優(yōu)先使用。

　　6、外國投資者并購境內企業(yè)，外國投資者出資比例低于25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。（）

　　正確答案：×

　　解析：外國投資者并購境內企業(yè)，外國投資者出資比例低于25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權等出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

　　7、累計投標詢價完成后，發(fā)行價格以上的有效申購總量大于擬向詢價對象配售的股份數(shù)量時，發(fā)行人及其保薦機構應對發(fā)行價格以內的有效申購進行同等比例配售。（）

　　正確答案：×

　　解析：累計投標詢價完成后，發(fā)行價格以上的有效申購總量大于擬向詢價對象配售的股份數(shù)量時，發(fā)行人及其保薦機構應對發(fā)行價格以上的有效申購進行同等比例配售。

　　8、不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同，未經(jīng)法人或其他組織授權或認可，但法人或其他組織因該合同受益的，法人或其他組織應承擔責任。（）

　　正確答案：√

　　解析：不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同，經(jīng)法人或其他組織授權或認可，視為法人或其他組織訂立的合同，由法人或其他組織承擔責任。未經(jīng)法人或其他組織授權或認可，但法人或其他組織因該合同受益的，應當在其受益范圍內承擔責任。

　　9、王某為甲有限責任公司的董事兼總經(jīng)理，甲公司主要經(jīng)營辦公家具銷售業(yè)務。任職期間，王某代理乙公司從國外進口一批辦公家具并將其銷售給丙公司。

　　甲公司股東會認為，王某的行為違反了公司法律制度的規(guī)定，決定將其從事上述活動所得收入收歸本公司所有。甲公司股東會的決定是正確的。（）

　　正確答案：√

　　解析：董事、經(jīng)理違反規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。

　　10、保證人對債務人的注冊資金提供保證，如果債務人的實際投資與注冊資金不符的，保證人在注冊資金不足的范圍內承擔補充保證責任。（）

　　正確答案：×

　　解析：保證人對債務人的注冊資金提供保證，如果債務人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉移注冊資金的范圍內承擔“連帶保證責任”。

　　11、當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以另行訂立的建設工程合同作為結算工程價款的根據(jù)。（）

　　正確答案：×

　　解析：當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以“備案的中標合同”作為結算工程價款的根據(jù)。

　　12、付款人承兌匯票時附有條件的，所附條件不具有票據(jù)法上的效力。（）

　　正確答案：×

　　解析：承兌附有條件的，視為拒絕承兌。

　　13、獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職，但因此導致公司董事會中獨立董事所占比例低于有關規(guī)定時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺后生效。（）

　　正確答案：√

　　解析：除題目的要求以外，還需要經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

　　14、根據(jù)有關規(guī)定，發(fā)起人以外的任何法人直接或者間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到50%時，應當自該事實發(fā)生之日起十五個工作日內，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。（）

　　正確答案：×

　　解析：通過證券交易所的證券交易投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。

　　15、限制民事行為能力人訂立的合同，只有經(jīng)法定代理人追認后，合同方生效。（）

　　正確答案：×

　　解析：限制民事行為能力人可訂立合同，當屬于純獲利合同或訂立與自己智力、能力相適應的合同，可以不經(jīng)法定代理人追認而有效。

　　16、票據(jù)保證必須作成于匯票或者粘單之上，如果另行簽訂保證合同或者保證條款的，不屬于票據(jù)保證。（）

　　正確答案：√

　　解析：票據(jù)保證必須作成于匯票或者粘單之上，如果另行簽訂保證合同或者保證條款的，不屬于票據(jù)保證。

　　四、計算題

　　1、榮達公司前身為中日合資的有限責任公司，2001年1月，經(jīng)對外經(jīng)濟貿易主管部門審批，變更為外商投資股份有限公司，公司于2001年3月30日在當?shù)毓ど绦姓芾砭终睫k理了變更登記，注冊資本為18000萬元。2002年6月，榮達公司收購國內一家電器生產(chǎn)企業(yè)，后經(jīng)對外經(jīng)濟貿易主管部門批復同意該公司進行注冊資本調整，調整后公司注冊資本為24800萬元，所屬行業(yè)為電器機械及器材制造業(yè)，主營某類家用電器的生產(chǎn)和銷售。2004年3月榮達公司召開第一次臨時股東大會，通過向社會公眾發(fā)行股票和修改章程的決議，申請向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并增加注冊資本人民幣8500萬元，變更后的注冊資本為人民幣33300萬元。2004年該公司經(jīng)注冊會計師審計的凈資產(chǎn)為12000萬元。經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會核準，榮達公司于2005年7月6日在上海證券交易所向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票8500萬股（每股面值1.00元），每股發(fā)行價為人民幣2.60元，可募集資金總額為22100萬元。7月26日正式上市交易。榮達公司自改制為股份有限公司以來至本次股票發(fā)行前，股本總額及股本結構未發(fā)生變化。

　　本次股票發(fā)行后的股本結構如下：榮達公司第一大股東榮達集團有限責任公司（以下簡稱榮達集團公司）持有12459萬股，四家外國股東分別持有6648萬股、1108萬股、887萬股和128萬股，另外還有三家國內企業(yè)分別持有3417萬股、99萬股和54萬股，其余為本次公開發(fā)行的人民幣普通股。榮達公司董事會成員共有17人，其中外籍董事有5人，獨立董事為6人。在公司擔任獨立董事的人員中有注冊會計師1人（包括榮達公司在內共在三家上市公司擔任獨立董事），律師4人和具有管理經(jīng)驗的專家1人。董事長為榮達集團公司的董事。榮達公司2004年經(jīng)審計的年報顯示公司的主營業(yè)務收入為31355萬元，與公司第一大股東榮達集團公司發(fā)生交易收入為9400萬元。2004年第一季度披露的會計報告顯示9805萬元，與公司第一大股東榮達集團公司發(fā)生交易的收入為2833萬元。

　　根據(jù)上述事實請分別回答以下問題，并具體說明理由：

　?。?）中日合資的榮達有限責任公司，日方的出資比例不得低于多少？變更為股份有限公司時公司的凈資產(chǎn)有多少？公司形式的變更是否須經(jīng)公司股東會以特別決議的方式通過？榮達股份有限公司調整注冊資本的決議應如何通過？

　?。?）榮達公司申請首次公開發(fā)行股票的時間是否合法？其股東大會通過的發(fā)行數(shù)量、募集資金的金額是否合法？

　?。?）榮達公司的股權分布是否合法？該公司董事會的人數(shù)以及組成是否合法？

　?。?）榮達公司曾經(jīng)發(fā)生的收購行為，以及關聯(lián)交易的行為是否構成本次股票發(fā)行的法律障礙？

　?。?）如果榮達公司股票上市后，該公司股東A公司持有約10％的股份，擬以要約收購的方式收購榮達公司的股份，其預定收購股份的比例為15％，該收購行為完成后，A公司是否構成要約收購行為？如果收購要約期滿，榮達公司的股東向A公司出售股份的比例為公司股份總額的30％，A公司是否應當收購？

　　（6）某會計師事務所注冊會計師李某接受榮達公司委托，為該公司的股票發(fā)行出具審計報告，如果榮達公司認為李某工作不盡責，能否解除委托合同？如果李某接受委托后，限制其買賣榮達公司股票的時間如何確定？

　　正確答案：

　?。?）根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中日合資的榮達有限責任公司，日方的出資比例不得低于注冊資本的25％。

　　榮達公司變更為股份有限公司時，公司的凈資產(chǎn)應當為18000萬元。因為《公司法》規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司凈資產(chǎn)額。即凈資產(chǎn)與股份總額必須相等。而股份有限公司其全部資本劃分為等額股份。

　　公司形式的變更須經(jīng)公司股東會以特別決議的方式通過。因為《公司法》規(guī)定，有限責任公司涉及增加注冊資本、減少注冊資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等事項，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。

　　榮達股份有限公司調整注冊資本的決議也應由股東大會以特別決議的方式通過。

　?。?）榮達公司申請首次公開發(fā)行股票的時間合法。根據(jù)中國證監(jiān)會的有關規(guī)定，首先，榮達公司屬于有限責任公司依法整體變更為股份有限公司的情形，可以不受成立滿3年的限制；第二，即使按照發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，應當自設立股份有限公司之日起不少于3年的規(guī)定，榮達公司發(fā)行申請首次公開發(fā)行股票并上市的時間也已經(jīng)符合該規(guī)定。

　　其股東大會通過的發(fā)行數(shù)量、募集資金的金額也都是合法。榮達公司首次申請公開發(fā)行股份8500萬股，為社會公眾股，大約占該公司股本總額的25.53％。

　　符合社會公眾股比例不得低于公司擬發(fā)行股本總額25％的比例要求。募集金額為22100萬元，與公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值12000萬元相比沒有超過兩倍，符合籌資額不得超過發(fā)行人上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值兩倍的規(guī)定。

　?。?）榮達公司的股權分布是合法的。如上所述，社會公眾的持股比例符合首次申請公開發(fā)行股票條件的規(guī)定。另外，發(fā)起人持有的股份24800萬股，占擬發(fā)行股本總額的比例約為74.47％，既符合發(fā)起人持有的股份不少于擬發(fā)行股份總額35％的比例，也符合發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元的規(guī)定。

　　該公司董事會的人數(shù)以及組成也是合法的?！豆痉ā芬?guī)定，股份有限公司董事會的人數(shù)為5－19人。此外，根據(jù)上市公司獨立董事制度的要求，上市公司董事會成員中至少包括1/3獨立董事，其中至少包括1名會計專業(yè)人士，獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事。榮達公司董事會有關董事人數(shù)以及獨立董事的要求及所占比例均符合上述規(guī)定。

　?。?）榮達公司曾經(jīng)發(fā)生的收購行為，以及關聯(lián)交易的行為均不構成本次股票發(fā)行的法律障礙。第一，榮達公司收購行為的發(fā)行，距離本次公開發(fā)行股票已經(jīng)滿3年；第二，最近1年及最近1期，榮達公司與其第一大股東發(fā)生的交易，分別約占公司主營業(yè)務收入的29.98％和28.89％，符合具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，即最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東的交易額，占發(fā)行人主營業(yè)務收入金額的比例，均不超過30％。

　?。?）該收購行為完成后，A公司已經(jīng)構成了要約收購行為。因為中國證監(jiān)會關于上市公司收購的有關文件規(guī)定，收購人擬向同一上市公司的股東持續(xù)公開求購其所持有的該上市公司股份，導致其收購完成后持有、控制該上市公司已發(fā)行的股份達到或者超過5％，構成要約收購行為。如果收購要約期滿，榮達公司的股東向A公司出售股份的比例為公司股份總額的30％，A公司應當按照1/2比例向股東收購預受要約的股份。因為中國證監(jiān)會關于上市公司收購的有關文件規(guī)定，要約收購期滿，收購人應當按照收購要約規(guī)定的條件購買被收購公司股東預受的全部股份；預受要約股份的數(shù)量超過預定收購數(shù)量時，收購人應當按照同等比例收購預受要約的股份。

　?。?）如果榮達公司認為李某工作不盡責，有權解除委托合同。因為根據(jù)《合同法》的規(guī)定，在委托合同中，委托人和受托人都有權解除合同。如果李某接受委托后，根據(jù)證券法的規(guī)定，在承銷期內和期滿后六個月內，不得買賣榮達公司的股票。

　　2、A空調生產(chǎn)廠與B科研所簽訂了一份技術合同，在合同中約定：B科研所將研制成功的空調制冷技術提供給A空調廠，A空調廠先支付價款20萬元，其余的價款在空調上市后的獲利中提取20％，從獲利年度起5年后不再提取，5年后該技術歸A空調廠所有。B科研所為空調廠使用該項技術提供必要的人員指導。

　　A空調廠利用B科研所的技術后，制出的空調因為質量上乘，所以銷路挺好，當年就獲利。第二年，另一地的C空調廠看到后，找到B科研所，也想利用該技術。

　　于是雙方簽訂了一個同樣的技術服務合同，合同有效期3年，到期雙方合同終止，B科研所收回該項技術。不料，這項合同被A空調廠得知，于是向B科研所交涉，要求解除與C空調廠的合同，因為該項技術已歸其所有。B科研所說，該項技術4年后才歸A空調廠所有；在此之前其有權與他人訂立合同，況且合同在3年后就終止了。A空調廠交涉沒有結果，就不再交納提成費。B科研所遂以A空調廠為被告提起訴訟要求被告停止使用賠償損失。

　　要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：

　?。?）A空調廠與B科研所簽訂的合同是技術服務合同嗎？為什么？

　　（2）A空調廠與B科研所簽訂的合同中采用了哪種使用費計算方法？

　　（3）B科研所是否可以與C空調廠簽訂一份與A空調廠相同的期限為3年的合同？

　?。?）若A空調廠在經(jīng)營中將該技術泄露給他人，B科研所如何保護自己的權利？

　　（5）設B科研所與A空調廠簽訂的合同中約定A空調廠不得在B科研所的技術上發(fā)展新技術，該約定是否合法，為什么？

　　（6）若A空調廠在B科研所技術的基礎上，獲得了后續(xù)改進的新技術，則該新技術成果應歸誰所有？為什么？

　?。?）若有關部門裁定A空調廠使用的技術侵犯了D公司的專利權，誰應當承擔賠償責任？

　　正確答案：

　?。?）B科研所與A空調廠簽訂的合同不是技術服務合同，而是技術轉讓合同。

　?。?）B科研所與A空調廠的合同采用的是提成支付附加預付入門費的方式。

　?。?）可以。因為法律并不禁止普通專利技術合同轉讓人再將技術轉讓給第三人。

　?。?）可要求A空調廠采取補救措施或者賠償損失。

　?。?）不合法。因為專利技術轉讓合同不得限制技術發(fā)展。

　?。?）該新技術成果應歸A空調廠所有。因為技術合同轉讓雙方當事人未約定后續(xù)改進的技術成果分享辦法的，該技術成果歸改進方所有。

　?。?）B科研所應當承擔賠償責任。

　　解析：

　?。?）本案中B科研所與A空調廠訂立的合同從表面上看是技術服務合同，實際上是技術轉讓合同，而且是包含了服務內容的附期限的專利權轉讓合同。技術服務合同是當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同；本案的合同內容不符合這一定義。B科研所提供技術，A空調廠支付價款利用該項技術，實際上符合專利權轉讓合同的定義，即專利權人作為讓與人將其專利的所有權轉移交受讓人，受讓人支付約定的價款所訂立的合同。技術服務只是技術轉讓后的延伸，故是技術轉讓合同。但從合同的內容看，A空調廠對于該項專利技術的所有權在5年后才能獲得，這樣在這5年內合同又類似于專利實施許可合同。在本質上，雙方的合同可以說是一個附期限的專利技術轉讓合同。在這5年的期限屆滿之前，B科研所保留技術的所有權，A空調廠只有使用權。既然如此，A空調廠就無權限止B科研所再與他人訂立技術合同，因為雙方合同中并沒有約定在這5年內A空調廠享有獨占的或排他的使用權。B科研所與C空調公司訂立的專利技術實施許可合同，并沒有侵犯A空調廠的權益；因為此時A空調廠并未享有技術的所有權，況且B科研所與C空調公司的合同并未超過5年的期限。若超過5年的期限，那么5年之后合同就侵犯了A空調廠的權益，因為A空調廠已獲得了專利的所有權。

　?。?）技術合同的一個必備條款是價款、報酬和使用費的支付方式，一般由當事人約定，《合同法》規(guī)定了下面幾種方式供當事人在約定時選擇：（1）一次總算、一次總付或一次總算、分期支付，即在合同中對于技術轉讓費、使用費、咨詢費等規(guī)定一個總的數(shù)額，一次付清或分期付清。（2）提成支付，即預先在合同中規(guī)定一個比例，待有了效益后按比例提成。（3）提成支付加預付入門費，即合同訂立時先付一定數(shù)額入門費，其余的按比例提成。本案中，A空調廠與B科研所之間的合同價款的支付方法即屬于提成支付附加入門費的方式。

　　（3）《合同法》規(guī)定：“專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利；并按照約定支付使用費”。前面已經(jīng)分析過，B科研所與A空調廠簽訂的合同在5年期間類似于一人專利實施許可合同，故雙方當事人應受《合同法》的調整。依《合同法》受讓人不得許可第三人實施該專利技術。但是，作為出讓人能否許可第三人實施該專利技術要視第一個專利實施許可合同的性質而定，若為獨占性或排他性專利實施許可合同，出讓人不得許可第三人實施該技術；若為普通專利實施許可合同，則出讓人有權許可第三人實施該技術。本案中未交待B科研所與A空調廠的合同性質，應依法推定為普通專利實施許可合同，故出讓人B科研所有權許可第三人C空調公司使用實施該技術。

　?。?）《合同法》規(guī)定：“技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務”。本問中，A空調廠違反合同約定，將合同項下的技術泄露給他人，侵犯了B科研所的權益。

　　對此，《合同法》規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”。所以A空調廠違反合同，泄露合同項下的技術秘密，B科研所可以依據(jù)《合同法》規(guī)定，要求A空調廠采取補救措施或者賠償損失（繼續(xù)履行與本合同的性質不符）。

　?。?）《合同法》規(guī)定：“技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍，但不得限制技術競爭和技術發(fā)展?！?/P>

　　（6）《合同法》規(guī)定：“當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享?！痹诒景钢?，A空調廠與B科研所在合同中并沒有約定后續(xù)改進技術成果的分享辦法，因此，A空調廠在B科研所基礎上獲得了后續(xù)改進的新技術，該新技術成果應當屬于A空調廠。

　　3、2005年4月1日，人民法院受理了甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2005年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關情況如下：

　?。?）2005年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權保留條款，A企業(yè)于2005年3月10日交付設備，甲企業(yè)于2007年6月10日支付貨款后設備的所有權轉移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時，甲企業(yè)尚未支付100萬元設備款。

　?。?）2005年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設立合伙型聯(lián)營企業(yè)（以下簡稱“乙企業(yè)”）。2005年2月1日，乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應得收益150萬元，計入甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè)，給B企業(yè)造成的實際損失為100萬元。

　　（3）2005年1月1日，甲企業(yè)向中國建設銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權設立抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權限的土地行政管理部門批準。

　　（4）2005年2月1日，甲企業(yè)向中國農業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國有土地使用權是甲企業(yè)通過轉讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設定抵押時未經(jīng)有關主管部門的批準。

　?。?）2005年3月1日，甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。

　　甲企業(yè)以其機器設備抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機器設備設定抵押時未經(jīng)政府主管部門的批準。

　　要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：

　?。?）根據(jù)本題要點（1）提示的內容，該設備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。

　?。?）根據(jù)本題要點（2）提示的內容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國工商銀行能否向人民法院申報破產(chǎn)債權？并說明理由。

　　（3）根據(jù)本題要點（2）提示的內容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，B企業(yè)能否向人民法院申報破產(chǎn)債權？并說明理由？

　?。?）根據(jù)本題要點（3）提示的內容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權？并說明理由。

　?。?）根據(jù)本題要點（4）提示的內容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國農業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權？并說明理由。

　　（6）根據(jù)本題要點（5）提示的內容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，中國銀行機器設備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權？并說明理由。

　　正確答案：

　　（1）該設備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設備的所有權，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。

　?。?）中國工商銀行可以申報破產(chǎn)債權。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應當對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務承擔連帶責任，聯(lián)營企業(yè)的債權人可以作為破產(chǎn)債權人參加破產(chǎn)程序，接受清償。

　　（3）B企業(yè)可以申報破產(chǎn)債權。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時，給聯(lián)營他方造成損失的，聯(lián)營他方可以實際損失申報破產(chǎn)債權。

　?。?）中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權，根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權無處分權，以該土地使用權為標的物設立抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應經(jīng)具有審批權限的人民政府或土地行政管理部門批準。否則，應當認定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權設立的抵押無效，中國建設銀行對國有土地使用權的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權。

　?。?）中國農業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉讓方式取得的國有土地使用權”一并設定抵押的，即使未經(jīng)有關主管部門批準，亦應認定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設定的抵押有效，中國農業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。

　?。?）中國銀行對機器設備的拍賣所優(yōu)先受償權。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機器設備、廠房等財產(chǎn)設定抵押，如無其他法定的無效情形，不應當僅以未經(jīng)政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。因此甲企業(yè)以機器設備設定的抵押有效，中國銀行對機器設備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權。

　　4、A股份有限公司（本題下稱“A公司”）于2000年8月登記設立，2000年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股（每股面值為1元，下同），其中，已上市流通股份為8000萬股。

　　A公司擬于2005年5月申請發(fā)行新股有關資料如下：

　?。?）經(jīng)注冊會計師核驗，A公司最近3個會計年度的有關會計資料如下：

　?。?）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。

　?。?）A公司屬于基礎設施類上市公司，根據(jù)中國證監(jiān)會提供的資料，基礎設施類上市公司資產(chǎn)負債率的平均水平為60%。

　?。?）經(jīng)查明：2003年4月，A公司為乙股東的附屬公司丙公司1000萬元的銀行貸款提供擔保。此外，A公司因一項標的額為500萬元的買賣合同糾紛于2004年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時，仍在進行中。

　?。?）經(jīng)查明：A公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用流動資金人民幣5000萬元，截止申請材料提交時，尚未償還。此外，經(jīng)A公司董事會批準，調整了《招股說明書》披露的募集資金使用投向。

　?。?）董事會增發(fā)提案的決議公告日A公司的股分總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會對增發(fā)提案進行表決時，出席股東大會的股東所持有表決權為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權為5000萬股。在股東大會對增發(fā)提案進行表決時，贊成票為9000萬股，占出席有表決權股份總數(shù)的75%，其中，流通股股東的贊成票為2000萬股。

　　要求：（1）根據(jù)上述要點（1）所述內容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會有關上市公司申請發(fā)行新股的條件？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點（2）所述內容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會的有關規(guī)定？并說明理由。

　　（3）根據(jù)上述要點（3）所述內容，A公司的資產(chǎn)負債率是否符合中國證監(jiān)會的有關規(guī)定？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點（4）所述內容，A公司為乙股東的附屬公司丙提供擔保的行為以及正在進行的訴訟事項是否對本次新股發(fā)行的批準構成實質性障礙？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點（5）所述內容，A公司前次募集資金的使用是否符合有關規(guī)定？是否對本次新股發(fā)行的批準構成實質性障礙？

　?。?）根據(jù)上述要點（6）所述內容，A公司股東大會是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。

　　正確答案：

　?。?）首先，A公司最近3個會計年度平均凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司最近3個會計年度加權平均凈資產(chǎn)收益率平均不得低于10%，在本題中，A公司2004年的凈資產(chǎn)收益率為8%（2400/30000）、2003年的凈資產(chǎn)收益率為15%（3750/25000）、2002年的凈資產(chǎn)收益率為10%（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11%；其次，A公司最近一個會計年度的凈資產(chǎn)收益率不符合規(guī)定，根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司最近一個會計年度的加權平均凈資產(chǎn)收益率不得低于10%，而A公司2004年的凈資產(chǎn)收益率僅為8%。

　?。?）A公司募集資金的規(guī)模不符合規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值。在本題中，A公司增發(fā)新股擬募集資金為4億元，超過了A公司2004年末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)3億元。

　　（3）A公司的資產(chǎn)負債率符合規(guī)定，根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，發(fā)行前一年及一期財務報表中的資產(chǎn)負債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平。在本題中，A公司2004年末的資產(chǎn)負債率為66.67%，2005年3月末的資產(chǎn)負債率為65.26%，均超過了同行業(yè)上市公司的平均水平。

　?。?）首先，A公司為乙股東的附屬公司丙提供擔保的行為將對本次新股發(fā)行的批準構成實質性障礙。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司存在為股東及股東的附屬公司或者個人債務擔保的行為，其發(fā)行新股的申請不予核準。其次，A公司正在進行的訴訟事項不會對本次新股發(fā)行的批準構成實質性障礙。

　　（5）首先，A公司被其主要發(fā)起人甲股東占用流動資金5000萬元不符合有關規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個月內的資金、資產(chǎn)被實際控制人及其關聯(lián)人占用的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司經(jīng)董事會批準改變招股文件中所列募集資金用途不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司如改變招股文件中所列募集資金用途的，必須經(jīng)股東大會的批準，其發(fā)行新股的申請不予核準。

　?。?）A公司股東大會不能通過增發(fā)提案。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20%的，其增發(fā)提案還應獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20%，因此股東大會通過增發(fā)提案時，流通股股東的贊成票不得低于2500萬股。